Мнение судьи: ЗАДАТОК – как способ обеспечения исполнения договорного обязательства

Одним из наиболее применяемых способов обеспечения обязательств, наряду с неустойкой, залогом, удержанием имущества, поручительством, банковской гарантией является задаток.
Легальное определение задатка дано в ст. 380 ГК РФ, согласно которой, задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Однако, в обиходе под задатком мы скорее всего понимаем частичный платеж вперед за товар или услугу. После передачи товара или оказания услуги должен производиться окончательный расчет. Ну, а если продавец так и не отдаст товар – что будет с задатком?
Все не так просто! Ту операцию, о которой сказано выше, правильнее назвать авансом. А задаток – не просто частичный платеж, но еще и способ обеспечения обязательств, влекущий совершенно другие правовые последствия.
Сфера применения задатка по действующему законодательству существенно расширена по сравнению с ранее действовавшим ГК РСФСР 1964 г., согласно которому задаток мог использоваться только для обеспечения обязательств между гражданами или с их участием. Сегодня задаток может применяться для обеспечения обязательств, возникающих как с участием граждан, так и с участием юридических лиц. То есть задаток может применяться не только в бытовых, но и в предпринимательских отношениях.
Предметом задатка может быть только денежная сумма, размер которой определяется договаривающимися сторонами, но во всех случаях она должна составлять лишь часть суммы платежей, причитающихся по договору со стороны, выдавшей задаток.
Выдача задатка как мера обеспечения исполнения обязательства может быть предусмотрена только соглашением договаривающихся сторон. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. При нарушении сторонами предписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия, предусмотренные ст. 162 ГК, т.е. в подтверждение заключения сделки о задатке стороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные и другие доказательства.
Главная функция задатка – обеспечение исполнения договорного обязательства. Выдача и получение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательства потому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Именно потеря задатка одним или возвращение его другим в двойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка.
Указанные негативные последствия наступают для стороны обязательства только тогда, когда оно не исполнено по обстоятельствам, за которые эта сторона отвечает. Если же обязательство, обеспеченное задатком, прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения либо вследствие невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, задаток подлежит возврату.
На практике иногда очень сложно разграничить задаток и аванс. Как и задаток, аванс всегда выполняет платежную функцию – передается в счет будущих платежей. Однако в отличие от задатка, аванс не может выполнять обеспечительной функции. Если получен аванс, а обязательство не исполнено, сумма аванса подлежит возврату лицу, его уплатившему. Задаток же в отличие от авансового платежа не возвращается.
Гражданским законодательством установлено, что в случае сомнения в отношении того, является ли уплаченная сумма задатком, она считается уплаченной в качестве аванса, пока не будет доказано иное. Поэтому в письменном соглашении о задатке должно быть прямое указание о том, что сумма является задатком.
Таким образом, не всякий частичный платеж является задатком.
Во-первых, обязательным условием является письменная форма соглашения о задатке, - иначе в случае сомнений и споров такой платеж будет рассматриваться как аванс.
Во-вторых, основной или предварительный договор, обязательства из которого обеспечиваются задатком, должен быть уже заключен к моменту заключения соглашения о задатке (или хотя бы одновременно с ним) – поскольку задаток, по определению, «выдается одной из сторон…другой стороне в доказательство заключения договора».
Следует также понимать, что, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства. То есть в данном случае действует известный принцип: акцессорное обязательство следует судьбе основного обязательства. В связи с этим признание недействительным спорного основного или предварительного договора означает признание недействительным и обеспечивающего его обязательства (то есть соглашения о задатке).
В-третьих, деньги должны передаваться именно другой стороне основного договора, а не третьему лицу, например, риэлтеру, когда дело касается покупки квартиры. Риэлтер не является стороной основного договора «продавцом квартиры», поэтому получение задатка риэлторской фирмой, выглядит совершенно абсурдно.
Все эти теоретические изыскания на самом деле вполне жизненны – с ними может столкнуться практически любой человек. Например, при покупке квартиры. Поэтому, заключая соглашения о задатке, необходимо помнить о его обязательных условиях, приведенных выше, дабы не оказаться в спорной ситуации.

О Б Р А З Е Ц
Соглашение о задатке

г. Ярославль «___»_________2012г.

Я, __ФИО__, именуемый в дальнейшем «Задаткодатель», с одной стороны, и ___ФИО___, именуемый в дальнейшем «Задаткодержатель», с другой стороны, заключили настоящее соглашение о следующем:
1. Для обеспечения надлежащего и точного исполнения обязательств по договору №___ от «_»_______ __г. ___________(далее по тексту – основной договор) Задаткодатель выдает Задаткодержателю предоплату в размере: ______, являющуюся задатком.
2. Сторона, ответственная за неисполнение обязательств по основному договору, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка.
3. В случае неисполнения Задаткодателем своих обязанностей по основному договору задаток остается у Задаткодержателя.
4. В случае неисполнения Задаткодержателем своих обязательств по основному договору Задаткодержатель обязан уплатить Задаткодателю двойную сумму задатка в течение _________ с момента истечения срока основного договора, если Задаткодержатель не приступит к его исполнению.
5. При просрочке п.4 настоящего соглашения Задаткодержатель уплачивает пеню в размере __________ за каждый день просрочки.
6. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон или вследствие невозможности его исполнения задаток должен быть возвращен Задаткодателю.
7. Настоящее соглашение является неотъемлемой частью договора №_______ от «__» _______ ___г.

Адреса и подписи сторон.